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許諾銷售相關(guān)規(guī)定
大陸法系國家――日本
日本在其專利法的第2條第3款中,是這樣規(guī)定的:
“本法中,發(fā)明的‘實(shí)施’是指下列行為:
(Ι)對于產(chǎn)品發(fā)明,制造、使用、轉(zhuǎn)讓、租借,為轉(zhuǎn)讓或租借的目的的展出,或者進(jìn)口該產(chǎn)品;
(Ⅱ)對于方法發(fā)明,使用該方法
(Ⅲ)對于制造產(chǎn)品的方法發(fā)明,除前項(xiàng)提到的使用該方法外,還包括使用、轉(zhuǎn)讓、租借,為轉(zhuǎn)讓或租借的目的的展出,或者進(jìn)口依該方法所直接得到的產(chǎn)品。
英美法系國家――英國
英國是知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的起源地。其專利法第60條也對許諾銷售權(quán)作了規(guī)定。
“根據(jù)本條規(guī)定,如有人在專利有效期間未經(jīng)專利權(quán)人同意,在聯(lián)合王國對于一項(xiàng)發(fā)明有下列任何行為之一的,都是侵犯專利權(quán)的行為。這是指:
(Ι)當(dāng)發(fā)明是一項(xiàng)產(chǎn)品時,制造、銷售、提供他人銷售、使用或進(jìn)口該項(xiàng)產(chǎn)品,或者為處分或其他目的保存該產(chǎn)品;
(Ⅱ)當(dāng)發(fā)明是一種方法時,在聯(lián)合王國使用該方法或提供他人使用該方法,而使用人知道或明顯應(yīng)當(dāng)知道未經(jīng)專利權(quán)人同意使用該專利方法便構(gòu)成侵權(quán);
(Ⅲ)當(dāng)發(fā)明是一種方法時,銷售、提供他人銷售、使用或進(jìn)口依專利方法所直接獲得的產(chǎn)品,或者為處分或其他目的保存該產(chǎn)品。
世界貿(mào)易組織
(WTO)的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(Trips協(xié)議)
在烏拉圭回合的談判中各成員達(dá)成的Trips協(xié)議,第1次在國際條約中規(guī)定了專利權(quán)人的許諾銷售權(quán)。
Trips協(xié)議的第28條規(guī)定:
“專利應(yīng)授予所有人下列權(quán)利:
如果專利的客體是產(chǎn)品,制止第三方未得所有人同意而進(jìn)行下列行為:制造、使用、提供銷售、銷售,或?yàn)檫@些目的進(jìn)口該產(chǎn)品。
如果專利的客體是方法,制止第三方未得所有人同意而使用該方法的下列行為:制造、使用、提供銷售、銷售,或?yàn)檫@些目的進(jìn)口至少是依照該方法直接獲得的產(chǎn)品?!?
綜述
很顯然,上述的外國國內(nèi)立法及Trips協(xié)議,雖然用詞并不是統(tǒng)一的,但都賦予專利權(quán)人以許諾銷售權(quán)。給專利權(quán)人更多更全i面的保護(hù)已成為世界發(fā)展的趨勢。
許諾銷售行為的對象既可以是個人也可以是公眾。在通常情況下,銷售的愿望表示是向不特定的主體發(fā)出要約邀請,構(gòu)成許諾銷售。但若為要約,同樣無法構(gòu)成完整意義上的銷售行為,因?yàn)橥暾N售行為要完成標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。因此,也可以將要約歸入銷售前的許諾銷售的范疇。
至于具體的行為方式,既可以是口頭的,也可以是書面;既可以通過展示或演示的方式,也可以采用電話、電傳、廣告或其他途徑。例如,將專利產(chǎn)品陳列于商店中,列入拍賣清單,或?yàn)槠渥鐾其N廣告的行為,都明確表示了愿意銷售該專利產(chǎn)品的愿望,都可以構(gòu)成許諾銷售的行為。
綜上所述,我們認(rèn)為,若一項(xiàng)專利產(chǎn)品是合法的,且在保護(hù)期限內(nèi),則不論行為人是否知道其為銷售而提供的產(chǎn)品是否經(jīng)專利權(quán)人許可,也不論其行為是否給權(quán)利人造成實(shí)際損害,只要是為生產(chǎn)經(jīng)營的目的,通過各種可能的方式明確表示愿意出售此種專利產(chǎn)品,即構(gòu)成了侵犯許諾銷售權(quán)的行為。
法律保護(hù)
專利制度的核心內(nèi)容,在于對專利權(quán)的確認(rèn)和保護(hù)。若把專利權(quán)人的許諾銷售權(quán)看作是原權(quán)的話,那么其權(quán)利人就應(yīng)當(dāng)享有相應(yīng)的救濟(jì)權(quán)利。原權(quán)的保護(hù)只有通過救濟(jì)權(quán)的行使才能得以真正買現(xiàn)。正所謂“有權(quán)利即有救濟(jì)”。
對于許諾銷售權(quán),法律應(yīng)當(dāng)從程序法與實(shí)體法兩方面加以保護(hù)。
程序法上的保護(hù)
程序法上的保護(hù),主要是保證當(dāng)事人享有的有關(guān)申請權(quán)及訴權(quán)能夠得以實(shí)現(xiàn)。這里主要闡釋的是在專利權(quán)的訴訟中,申請采取臨時性司法措施的權(quán)利。
臨時性司法措施,是針對包括制止任何侵權(quán)行為的發(fā)生或保存被控侵權(quán)的有關(guān)證據(jù)所采取的措施。它是權(quán)利人反對侵權(quán)行為,保護(hù)自身合法權(quán)益不受非i法侵害的―項(xiàng)有效措施。同時,這對于認(rèn)定侵權(quán)行為的成立也有重要的意義。
Trips協(xié)議第50條明確要求其成員國的司法當(dāng)局在下述兩種情形下應(yīng)當(dāng)被賦予采取臨時性司法措施的權(quán)利:
(1)防止侵權(quán)發(fā)生,尤其是防止侵權(quán)商品進(jìn)入商業(yè)渠道;
(2)保存與被控侵權(quán)行為有關(guān)的證據(jù)。第1種被稱為“臨時禁令”,而第二種則是“證據(jù)保全措施”。根據(jù)Trips協(xié)議,這些措施可在訴前采取,亦可在訴訟中采取。
我國此次〖專利法〗的修訂,在第六十一條根據(jù)Trips協(xié)議的上述規(guī)定,也作了如下規(guī)定:
“專利權(quán)人或利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施其專利權(quán)的行為,如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的,可以在起訴前向人民法i院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。
人民法i院處理前款申請,適用《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定。
依該條的規(guī)定,人民法i院采取臨時性司法措施必須具備以下條件:
1.前提條件是有專利權(quán)人或利害關(guān)系人申請。也就是說,非依申請人民法i院不得主動采取臨時性司法措施。專利權(quán)人或利害關(guān)系人在此時享有選擇權(quán)。
2.實(shí)質(zhì)條件是有他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施專利侵權(quán)的行為,這一行為若不及時制止,將帶來不良后果,且有證據(jù)證明上述行為的發(fā)生。
3.時間條件是必須在起訴前提出申請。
4.申請人還必須提供相應(yīng)的擔(dān)i保。
根據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定,在被申請人提供相應(yīng)的擔(dān)i?;蛏暾埲嗽谝?guī)定的時間內(nèi)(15日)未提起訴訟的情況下,人民法i院有權(quán)終止其已經(jīng)采取的臨時性司法措施。
實(shí)體法上的保護(hù)
對許諾銷售權(quán)進(jìn)行實(shí)體法上的保護(hù),主要是侵權(quán)行為人賠償數(shù)額的確定。
我國原有的專利法對于專利侵權(quán)的損害賠償,只作了十分簡單的規(guī)定。此次專利法的修訂,吸收了司法實(shí)踐和司法解釋中的合理內(nèi)容,在新專利法第六十條作了規(guī)定。
由于侵犯許諾銷售權(quán)的行為是未發(fā)生實(shí)際損害的侵權(quán)行為,那么賠償數(shù)額能否依權(quán)利人因被侵權(quán)所受損失來確定呢?有人認(rèn)為,對于權(quán)利人因制止此類“即發(fā)侵權(quán)”,行為所支出的費(fèi)用可以被認(rèn)為是損失而請求賠償。筆者認(rèn)為,此觀點(diǎn)不妥。原因在于,一是對于專利法第六十條中所講的“損失”,在司法實(shí)踐中被認(rèn)為是侵權(quán)人的侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售使專利權(quán)人專利產(chǎn)品銷售量的減少數(shù)額與每件專利產(chǎn)品的利潤所得之積。而制止侵權(quán)行為的費(fèi)用與此無關(guān)。二是若以所支出的費(fèi)用為依據(jù)進(jìn)行賠償,因?yàn)橘M(fèi)用往往很少,既不利于保護(hù)權(quán)利的利益,也不符合從嚴(yán)打擊侵權(quán)行為的初衷。同樣,“賠償數(shù)額”也不能依據(jù)侵權(quán)人同侵權(quán)行為所獲利益來確定。同時,侵犯許諾銷售權(quán)行為亦是不要求行為人具有主觀過錯的侵權(quán)行為,對此Trips協(xié)議第45條第3項(xiàng)的規(guī)定是“在適當(dāng)?shù)膱龊希词骨謾?quán)人不知或無充分理由應(yīng)知自己從事的活動是侵權(quán),成員仍可以授權(quán)司法當(dāng)局責(zé)令其返還所得利潤或令其支付法定賠償額?!庇捎谖覈芍胁⑽唇ⅰ胺ǘㄙr償”制度,所以依專利法第六十一條或上述協(xié)議的規(guī)定,我們認(rèn)為,在認(rèn)定侵權(quán)行為成立后,法i院應(yīng)當(dāng)也只能依專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)來合理確定賠償數(shù)額。此外,被侵權(quán)人若遭受精神損害,仍可請求獲得合理賠償數(shù)額。
臺灣專利申請
在中國臺灣進(jìn)行專利申請,希望在臺灣地區(qū)得到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù),必須獨(dú)立向中國臺灣經(jīng)濟(jì)部中央標(biāo)準(zhǔn)局提出申請請求,并經(jīng)過其審查。臺灣專利分發(fā)明、新型、工業(yè)設(shè)計(jì)三種類型,三種類型申請案皆需實(shí)質(zhì)審查,而非登記制度,申請案文件齊全符合基本要求后自動進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查,不需申請人提出實(shí)審請求。 臺灣發(fā)明專利期限為20年,新型專利為12年,新式樣專利為10年,均自申請日起算。
在中國臺灣進(jìn)行專利申請,希望在臺灣地區(qū)得到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù),必須獨(dú)立向中國臺灣經(jīng)濟(jì)部中央標(biāo)準(zhǔn)局提出申請請求,并經(jīng)過其審查。臺灣專利分發(fā)明、新型、工業(yè)設(shè)計(jì)三種類型,三種類型申請案皆需實(shí)質(zhì)審查,而非登記制度,申請案文件齊全符合基本要求后自動進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查,不需申請人提出實(shí)審請求。
臺灣發(fā)明專利期限為20年,新型專利為12年,新式樣專利為10年,均自申請日起算。
所需文件:
1. 委任狀((PowerofAttoreny)
由申請簽章,每一申請案一份委任狀
2. 國藉證明(certificateofNationality)
作為申請人的自然人的身份i證,或護(hù)i照,或戶藉等復(fù)印件,需經(jīng)公證。一份國藉證明適用于同一申請人的所有申請案,但有效期為三年。
3. 法人證明(CertificateofCorporation)
作為申請人的法人單位營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件,需經(jīng)公證。
4. 宣誓書(Dath)
由發(fā)明人或制作人簽名、蓋章,表達(dá)此專利申請的發(fā)明或制作不是剽竊他人成果。多位發(fā)明人可共簽一張。
5. 專利申請說明書及圖式
發(fā)明、新型申請應(yīng)有說明書、摘要、權(quán)利要求書及圖式,形式同在中國申請相同,如有在中國或其它國家申請,請?zhí)峁┥暾執(zhí)柡蜕暾埼募?
工業(yè)設(shè)計(jì)申請,可提供簡要說明,說明產(chǎn)品內(nèi)容與特點(diǎn),工業(yè)設(shè)計(jì)的圖式要六面式圖和立體圖,
最i好有陰影線表現(xiàn),也可用照片代替,如是照片應(yīng)提供一式4套。
注意事項(xiàng):
1. 申請臺灣專利的說明書及申請文件均需以繁體字撰寫;
2. 申請時,必需提交的文件是請求書、說明書、圖式、宣誓書等,委托書及國藉證明(法人證明)可在申請日之后60天內(nèi)補(bǔ)交;
3. 在申請遞交之后,對說明書或圖式進(jìn)行補(bǔ)正,可以被允許,但需增加補(bǔ)正費(fèi);
4. 如有延期動作,需增加延期費(fèi);
5. 應(yīng)注意最i好在公開之前在臺灣提出申請,否則有被撤銷之慮。