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侵犯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

侵犯專利權(quán)是指“在專利權(quán)有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)許可，以營利為目的而實(shí)施他人鍘的行為?！?

一般來講，侵犯專利權(quán)的構(gòu)成要件包括(1)行為的違i法性(即侵害行為); (2)損害;(3)因果關(guān)系;(4)過錯(cuò)。

但是，侵犯許諾銷售權(quán)的行為是否必須完全具備上述要件，則是一個(gè)值得研究的問題。

行為人是否必須主觀上有過錯(cuò)

在侵犯許諾銷售權(quán)行為的認(rèn)定中，首先要解決的一個(gè)問題是這一行為的歸類原則問題，即此種侵權(quán)行為是否要求行為人具備主觀上的故意或過失。

侵權(quán)行為的歸類原則，一般認(rèn)為有四種：過錯(cuò)責(zé)任、無過錯(cuò)責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任和公平責(zé)任。但在知識產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域，具體適用哪一項(xiàng)歸類原則，說法不一。就侵犯許諾銷售權(quán)行為而言，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。因?yàn)閷＠ㄋＷo(hù)的專利產(chǎn)品或?qū)＠椒?，其開發(fā)研制的過程是漫長而艱難的，但一旦申請專利，法律則要求公開其專利，為公共所知，以防止他人繼續(xù)或再次進(jìn)行此項(xiàng)產(chǎn)品或方法的研發(fā)工作，以節(jié)約社會資源和社會成本。同時(shí)，為保護(hù)專利權(quán)的利益，法律授予其一定期間內(nèi)的獨(dú)占實(shí)施權(quán)。正是這樣一種“公開保護(hù)專利”的制度設(shè)計(jì)，使得在專利公開之后，就具有了“低消耗，易復(fù)制”的特點(diǎn)。若實(shí)施侵權(quán)行為所獲利益遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其所支付的成本，侵權(quán)行為就產(chǎn)生了。面對極其強(qiáng)大的潛在的侵權(quán)對手，要求專利權(quán)人采取措施來預(yù)防侵權(quán)行為的發(fā)生，維護(hù)其權(quán)益，無疑是成本的高昂付出和資源的巨大浪費(fèi)，這就要求不特定的義務(wù)人誠實(shí)信守其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定義務(wù)。具體到許諾銷售行為中，行為人有保證其產(chǎn)品具有合法來源的商業(yè)性義務(wù)，在其作出表示愿意提供產(chǎn)品的行為時(shí)，完全應(yīng)當(dāng)也必須辨清自己將要提供的商品是否已經(jīng)專利權(quán)人的許可。這一要求，行為人并無須花費(fèi)過多的成本。正所謂“我們沒有理由要求商場逐一調(diào)查其經(jīng)營商品的來源，但卻有足夠的理由要求向商場提供商品的人確保其提供的商品是合法生產(chǎn)的產(chǎn)品?！彼?，在權(quán)衡了雙方的利益之后，我們認(rèn)為，只要未經(jīng)許可實(shí)施丁許諾銷售行為，無論是否具有主觀過錯(cuò)，均可能構(gòu)成侵權(quán)。

法律保護(hù)

專利制度的核心內(nèi)容，在于對專利權(quán)的確認(rèn)和保護(hù)。若把專利權(quán)人的許諾銷售權(quán)看作是原權(quán)的話，那么其權(quán)利人就應(yīng)當(dāng)享有相應(yīng)的救濟(jì)權(quán)利。原權(quán)的保護(hù)只有通過救濟(jì)權(quán)的行使才能得以真正買現(xiàn)。正所謂“有權(quán)利即有救濟(jì)”。

對于許諾銷售權(quán)，法律應(yīng)當(dāng)從程序法與實(shí)體法兩方面加以保護(hù)。

程序法上的保護(hù)

程序法上的保護(hù)，主要是保證當(dāng)事人享有的有關(guān)申請權(quán)及訴權(quán)能夠得以實(shí)現(xiàn)。這里主要闡釋的是在專利權(quán)的訴訟中，申請采取臨時(shí)性司法措施的權(quán)利。

臨時(shí)性司法措施，是針對包括制止任何侵權(quán)行為的發(fā)生或保存被控侵權(quán)的有關(guān)證據(jù)所采取的措施。它是權(quán)利人反對侵權(quán)行為，保護(hù)自身合法權(quán)益不受非i法侵害的―項(xiàng)有效措施。同時(shí)，這對于認(rèn)定侵權(quán)行為的成立也有重要的意義。

Trips協(xié)議第50條明確要求其成員國的司法當(dāng)局在下述兩種情形下應(yīng)當(dāng)被賦予采取臨時(shí)性司法措施的權(quán)利：

(1)防止侵權(quán)發(fā)生，尤其是防止侵權(quán)商品進(jìn)入商業(yè)渠道;

(2)保存與被控侵權(quán)行為有關(guān)的證據(jù)。第1種被稱為“臨時(shí)禁令”，而第二種則是“證據(jù)保全措施”。根據(jù)Trips協(xié)議，這些措施可在訴前采取，亦可在訴訟中采取。

我國此次〖專利法〗的修訂，在第六十一條根據(jù)Trips協(xié)議的上述規(guī)定，也作了如下規(guī)定：

“專利權(quán)人或利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施其專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法i院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。

人民法i院處理前款申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定。

依該條的規(guī)定，人民法i院采取臨時(shí)性司法措施必須具備以下條件：

1.前提條件是有專利權(quán)人或利害關(guān)系人申請。也就是說，非依申請人民法i院不得主動采取臨時(shí)性司法措施。專利權(quán)人或利害關(guān)系人在此時(shí)享有選擇權(quán)。

2.實(shí)質(zhì)條件是有他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施專利侵權(quán)的行為，這一行為若不及時(shí)制止，將帶來不良后果，且有證據(jù)證明上述行為的發(fā)生。

3.時(shí)間條件是必須在起訴前提出申請。

4.申請人還必須提供相應(yīng)的擔(dān)i保。

根據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，在被申請人提供相應(yīng)的擔(dān)i保或申請人在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)(15日)未提起訴訟的情況下，人民法i院有權(quán)終止其已經(jīng)采取的臨時(shí)性司法措施。

實(shí)體法上的保護(hù)

對許諾銷售權(quán)進(jìn)行實(shí)體法上的保護(hù)，主要是侵權(quán)行為人賠償數(shù)額的確定。

我國原有的專利法對于專利侵權(quán)的損害賠償，只作了十分簡單的規(guī)定。此次專利法的修訂，吸收了司法實(shí)踐和司法解釋中的合理內(nèi)容，在新專利法第六十條作了規(guī)定。

由于侵犯許諾銷售權(quán)的行為是未發(fā)生實(shí)際損害的侵權(quán)行為，那么賠償數(shù)額能否依權(quán)利人因被侵權(quán)所受損失來確定呢?有人認(rèn)為，對于權(quán)利人因制止此類“即發(fā)侵權(quán)”，行為所支出的費(fèi)用可以被認(rèn)為是損失而請求賠償。筆者認(rèn)為，此觀點(diǎn)不妥。原因在于，一是對于專利法第六十條中所講的“損失”，在司法實(shí)踐中被認(rèn)為是侵權(quán)人的侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售使專利權(quán)人專利產(chǎn)品銷售量的減少數(shù)額與每件專利產(chǎn)品的利潤所得之積。而制止侵權(quán)行為的費(fèi)用與此無關(guān)。二是若以所支出的費(fèi)用為依據(jù)進(jìn)行賠償，因?yàn)橘M(fèi)用往往很少，既不利于保護(hù)權(quán)利的利益，也不符合從嚴(yán)打擊侵權(quán)行為的初衷。同樣，“賠償數(shù)額”也不能依據(jù)侵權(quán)人同侵權(quán)行為所獲利益來確定。同時(shí)，侵犯許諾銷售權(quán)行為亦是不要求行為人具有主觀過錯(cuò)的侵權(quán)行為，對此Trips協(xié)議第45條第3項(xiàng)的規(guī)定是“在適當(dāng)?shù)膱龊希词骨謾?quán)人不知或無充分理由應(yīng)知自己從事的活動是侵權(quán)，成員仍可以授權(quán)司法當(dāng)局責(zé)令其返還所得利潤或令其支付法定賠償額?！庇捎谖覈芍胁⑽唇ⅰ胺ǘㄙr償”制度，所以依專利法第六十一條或上述協(xié)議的規(guī)定，我們認(rèn)為，在認(rèn)定侵權(quán)行為成立后，法i院應(yīng)當(dāng)也只能依專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)來合理確定賠償數(shù)額。此外，被侵權(quán)人若遭受精神損害，仍可請求獲得合理賠償數(shù)額。

PCT申請進(jìn)入國家階段的期限?

　　PCT規(guī)定，提出初步審查要求的最遲時(shí)間是自優(yōu)先權(quán)日起22個(gè)月或自收到國際檢索報(bào)告和書面意見起3個(gè)月(以后屆滿的期限為準(zhǔn))，之后提出的初步審查要求視為未提出。通常自優(yōu)先權(quán)日起第19個(gè)月提出初審要求較為合適，這樣能保證在優(yōu)先權(quán)日起第28個(gè)月能獲得初步審查的結(jié)果，從而根據(jù)該報(bào)告決定是否進(jìn)入國家階段。

PCT申請?zhí)岢鰢H初步審查的期限?

　　PCT規(guī)定，國際初步審查單位最遲應(yīng)自優(yōu)先日起第28個(gè)月或申請人提出初步審查要求起6個(gè)月內(nèi)(以后屆滿為期限為準(zhǔn))做出《專利性國際初步報(bào)告》并將該報(bào)告分別傳送給國際局和申請人。

PCT申請進(jìn)入國家階段時(shí)申請人須履行的手續(xù)主要包括哪些?

　　1、繳納國家費(fèi)用：繳納費(fèi)用幾乎是任何PCT申請進(jìn)入任何國家階段都必須完成的手續(xù)。

　　2、提供PCT申請的譯文：進(jìn)入任何國家階段申請人均必須提交的譯文包括：說明書、權(quán)利要求書以及附圖中所包含的文字和譯文(譯成指i定局要求的官i方語言)

　　3、提供PCT申請文件的副本。

單件申請與PCT申請企業(yè)如何選擇?

　　與PCT形式的國際申請相比，單件形式的申請會造成檢索和審查過程在各個(gè)專利局重復(fù)進(jìn)行的局面，比較繁復(fù)。發(fā)明人要為這些重復(fù)的勞動支付重復(fù)的費(fèi)用。對于需要同時(shí)在PCT的多個(gè)締約國申請專利的大中型企業(yè)而言，選擇PCT形式省時(shí)省力，也相對節(jié)約資金。

　　而小型企業(yè)如果只想在少數(shù)幾個(gè)國家申請專利，單件形式則比較合適。如果小型企業(yè)認(rèn)為具有自主知識產(chǎn)權(quán)的專利具有廣闊的國際市場前景，而經(jīng)濟(jì)條件又許可的，也可以采用PCT形式，同時(shí)向多個(gè)PCT締約國申請專利。