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法律保護

專利制度的核心內(nèi)容，在于對專利權的確認和保護。若把專利權人的許諾銷售權看作是原權的話，那么其權利人就應當享有相應的救濟權利。原權的保護只有通過救濟權的行使才能得以真正買現(xiàn)。正所謂“有權利即有救濟”。

對于許諾銷售權，法律應當從程序法與實體法兩方面加以保護。

程序法上的保護

程序法上的保護，主要是保證當事人享有的有關申請權及訴權能夠得以實現(xiàn)。這里主要闡釋的是在專利權的訴訟中，申請采取臨時性司法措施的權利。

臨時性司法措施，是針對包括制止任何侵權行為的發(fā)生或保存被控侵權的有關證據(jù)所采取的措施。它是權利人反對侵權行為，保護自身合法權益不受非i法侵害的―項有效措施。同時，這對于認定侵權行為的成立也有重要的意義。

Trips協(xié)議第50條明確要求其成員國的司法當局在下述兩種情形下應當被賦予采取臨時性司法措施的權利：

(1)防止侵權發(fā)生，尤其是防止侵權商品進入商業(yè)渠道;

(2)保存與被控侵權行為有關的證據(jù)。第1種被稱為“臨時禁令”，而第二種則是“證據(jù)保全措施”。根據(jù)Trips協(xié)議，這些措施可在訴前采取，亦可在訴訟中采取。

我國此次〖專利法〗的修訂，在第六十一條根據(jù)Trips協(xié)議的上述規(guī)定，也作了如下規(guī)定：

“專利權人或利害關系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施其專利權的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法i院申請采取責令停止有關行為和財產(chǎn)保全的措施。

人民法i院處理前款申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定。

依該條的規(guī)定，人民法i院采取臨時性司法措施必須具備以下條件：

1.前提條件是有專利權人或利害關系人申請。也就是說，非依申請人民法i院不得主動采取臨時性司法措施。專利權人或利害關系人在此時享有選擇權。

2.實質(zhì)條件是有他人正在實施或者即將實施專利侵權的行為，這一行為若不及時制止，將帶來不良后果，且有證據(jù)證明上述行為的發(fā)生。

3.時間條件是必須在起訴前提出申請。

4.申請人還必須提供相應的擔i保。

根據(jù)民事訴訟法的相關規(guī)定，在被申請人提供相應的擔i?；蛏暾埲嗽谝?guī)定的時間內(nèi)(15日)未提起訴訟的情況下，人民法i院有權終止其已經(jīng)采取的臨時性司法措施。

實體法上的保護

對許諾銷售權進行實體法上的保護，主要是侵權行為人賠償數(shù)額的確定。

我國原有的專利法對于專利侵權的損害賠償，只作了十分簡單的規(guī)定。此次專利法的修訂，吸收了司法實踐和司法解釋中的合理內(nèi)容，在新專利法第六十條作了規(guī)定。

由于侵犯許諾銷售權的行為是未發(fā)生實際損害的侵權行為，那么賠償數(shù)額能否依權利人因被侵權所受損失來確定呢?有人認為，對于權利人因制止此類“即發(fā)侵權”，行為所支出的費用可以被認為是損失而請求賠償。筆者認為，此觀點不妥。原因在于，一是對于專利法第六十條中所講的“損失”，在司法實踐中被認為是侵權人的侵權產(chǎn)品在市場上銷售使專利權人專利產(chǎn)品銷售量的減少數(shù)額與每件專利產(chǎn)品的利潤所得之積。而制止侵權行為的費用與此無關。二是若以所支出的費用為依據(jù)進行賠償，因為費用往往很少，既不利于保護權利的利益，也不符合從嚴打擊侵權行為的初衷。同樣，“賠償數(shù)額”也不能依據(jù)侵權人同侵權行為所獲利益來確定。同時，侵犯許諾銷售權行為亦是不要求行為人具有主觀過錯的侵權行為，對此Trips協(xié)議第45條第3項的規(guī)定是“在適當?shù)膱龊希词骨謾嗳瞬恢驘o充分理由應知自己從事的活動是侵權，成員仍可以授權司法當局責令其返還所得利潤或令其支付法定賠償額?！庇捎谖覈芍胁⑽唇ⅰ胺ǘㄙr償”制度，所以依專利法第六十一條或上述協(xié)議的規(guī)定，我們認為，在認定侵權行為成立后，法i院應當也只能依專利許可使用費的倍數(shù)來合理確定賠償數(shù)額。此外，被侵權人若遭受精神損害，仍可請求獲得合理賠償數(shù)額。

外國優(yōu)先權的效力

　　申請人在外國首i次申請后，就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造在優(yōu)先權期限內(nèi)向中國提出的專利申請，都看作是在該外國首i次申請的申請日提出的，不會因為在優(yōu)先權期間內(nèi)，即首i次申請的申請日與在后申請的申請日之間任何單位和個人提出了相同主題的申請或者公布、利用這種發(fā)明創(chuàng)造而失去效力。

　　此外，在優(yōu)先權期間內(nèi)，任何單位和個人可能會就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請。由于優(yōu)先權的效力，任何單位和個人提出的相同主題發(fā)明創(chuàng)造的專利申請不能被授予專利權。就是說，由于有作為優(yōu)先權基礎的外國首i次申請的存在，使得從外國首i次申請的申請日起至中國在后申請的申請日中間由任何單位和個人提出的相同主題的發(fā)明創(chuàng)造專利申請因失去新穎性而不能被授予專利權。

享有本國優(yōu)先權的專利申請應當滿足以下條件：

　　(1)只適用于發(fā)明或者實用新型專利申請;

　　(2)申請人就相同主題的發(fā)明或者實用新型在中國第1次提出專利申請(以下簡稱中國首i次申請) 后又向?qū)＠痔岢鰧＠暾?以下簡稱中國在后申請);

　　(3)中國在后申請之日不得遲于中國首i次申請之日起十二個月。

　　被要求優(yōu)先權的中國在先申請的主題有下列情形之一的，不得作為要求本國優(yōu)先權的基礎：

　　(1)已經(jīng)要求外國優(yōu)先權或者本國優(yōu)先權的，但要求過外國優(yōu)先權或者本國優(yōu)先權而未享有優(yōu)先權的除外;

　　(2)已經(jīng)被授予專利權的;

　　(3)屬于按照專利法實施細則第四十二條規(guī)定提出的分案申請。

　　應當注意，當申請人要求本國優(yōu)先權時，作為本國優(yōu)先權基礎的中國首i次申請，自中國在后申請?zhí)岢鲋掌鸺幢灰暈槌坊亍?

英國發(fā)明專利、實用新型專利以及外觀設計專利的申請需要提交的文件以及注意事項。

　　英國各項專利申請辦理規(guī)定如下：

　　一、英國發(fā)明專利

　　1.英國發(fā)明專利申請文件：說明書暨圖式。

　　2.英國發(fā)明專利申請優(yōu)先權主張：

　　1)他國第1申請案之申請日起12個月內(nèi)提出要主張優(yōu)先權之申請案。

　　2)申請時即需主張，優(yōu)先權文件認證本可于優(yōu)先權日起16個月內(nèi)補交。

　　3.英國發(fā)明專利申請審查程序：

　　1)審查制。

　　2)申請日起6個月內(nèi)必須英國政府提請新穎性調(diào)查。

　　3)專利申請案于申請日(優(yōu)先權日)起18個月后公開。

　　4)實體審查需于早期公開后6個月內(nèi)提出請求。

　　4.英國發(fā)明專利專利維持費：自申請日起第3年前繳交第1次維持費，以后逐年繳交。

　　5.英國發(fā)明專利期限：自申請日起20年。

　　補充說明：英國發(fā)明專利在部分大英國協(xié)之國家可得到保護。

　　二、英國工業(yè)設計專利

　　1.英國工業(yè)設計專利申請文件：說明書暨圖式。

　　2.英國工業(yè)設計專利申請優(yōu)先權主張：

　　1)他國第1申請案之申請日起6個月內(nèi)提出要主張優(yōu)先權之申請案。

　　2)申請時即需主張，優(yōu)先權文件認證本可于優(yōu)先權日起3個月內(nèi)補交。

　　3.英國工業(yè)設計專利申請審查程序：

　　1)注冊制。

　　2)相對新穎性。

　　4.英國工業(yè)設計專利專利維持費：自申請日起每5年繳納一次。

　　5.英國工業(yè)設計專利期限：自申請日起25年。

　　補充說明：

　　1)英國工業(yè)設計專利在部分大英國協(xié)之國家可得到保護。

　　2)無法單獨使用或純功能性的造形設計無法取得工業(yè)設計專利。